抵押擔保是物的擔保,他比作為信用擔保的保證擔保更易于實現,在市場信用機制尚待建立和完善的時候,債權人尤其是金融機構大多傾向于采用抵押方式設置擔保。但抵押擔保也并非萬無一失,尤其是債務企業瀕臨破產時,更應謹慎抵押擔保的風險,企業進入破產程序后,抵押債權人切不可高枕無憂,否則會因為疏于行使權利而喪失優先受償的抵押權。
瀕臨破產企業提供抵押應謹防無效
抵押合同的效力一般應當按照《擔保法》認定,但在破產案件中,《企業破產法》、國務院《關于在若干城市試行國有企業破產有關問題的通知》等相關司法解釋也是審查、認定抵押合同效力的根據。所以,債權人對瀕臨破產企業提供抵押,簽訂抵押合同時,應持謹慎態度,特別是對最高人民法院《關于當前人民法院審理企業破產案件應當注意的幾個問題的通知》規定的幾種無效抵押情形,更應當預防,避免在債務人可能發生破產時被認定抵押無效。該《通知》第七條規定,對國有企業以已確認為關鍵設備、成套設備或重要建筑物設立抵押而未經政府主管部門批準的;破產企業在法院受理企業破產案件前6個月至破產宣告期間,對原沒有抵押的債務設立抵押的;在有多個債權人的情況下,債務人與個別債權人惡意串通將其大部分財產抵押給一個債權人,從而喪失履行其他債務能力的,均應認定抵押合同無效。
應當在規定的期限內主動申報債權
在破產案件中,債權人必須申報債權,人民法院對未申報的債權不采用職權主義保護,即如果不在人民法院通知的期限內申報債權,債權人就不能參與破產財產的分配,債權將自行消滅。《企業破產法(試行)》第九條規定,人民法院受理破產案件后,應當在十日內通知債務人并且發布公告,在債務人提交債務清冊后十日內通知已知的債權人,債權人應當在收到通知后一個月內,未收到通知的債權人應當自公告之日起三個月內,向人民法院申報債權。如果未在上述期限內申報債權,則為逾期申報,逾期申報債權的,將承擔喪失債權、喪失參與破產財產分配的消極后果。 不申報抵押債權將喪失優先受償權
根據《企業破產法(試行)》第九條的規定,有財產抵押擔保的債權人申報債權時,除了應當申報說明債權的數額和有關證明材料外,還應當對財產抵押擔保進行申報,并提供抵押擔保的有關證明材料。人民法院進行債權登記時,將按照是否有財產抵押擔保,分別進行登記。逾期未申報債權的,視為自動放棄債權。對于有財產抵押擔保的債權,如果逾期未申報債權,債權視為自動放棄;如果申報了債權但逾期未申報有抵押擔保的,則視為自動放棄優先受償權,依法只能以一般破產債權參與破產財產分配。
債權逾期未申報的后果是,逾期未申報的,視為自動放棄債權。
《企業破產法》第9條第2款規定,債權人逾期未申報債權的,視為自動放棄債權。此規定應當解釋為,逾期未申報的債權人失去通過破產程序獲得清償的資格。但是,他的民事權利并不因此消滅。
在三種情況下,他還可以行使權利:
(1)破產程序因債務人具備《企業破產法》第22條第1款規定的情形(按照和解協議清償債務)而終結;
(2)債務人具備《企業破產法》第3條第2款規定的情形之一(政府部門資助清償債務或者取得擔保),不予宣告破產,破產程序終結;
(3)該債權可以在破產程序之外向債務人的保證人或者其他連帶債務人請求清償。
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